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??近期，恒大集團、融創(chuàng)集團等房企在境外債重組過程中，相繼在美國申請破產保護，引發(fā)社會討論。如何理解內資房企要去美國進行破產保護？申請破產保護對于債務重組有何推動？破產保護又是否意味著資不抵債、瀕臨破產？

??01

??在美申請破產保護

??旨在爭取美國法院認可域外重組方案

??恒大集團和融創(chuàng)集團兩家公司的注冊地均在開曼群島，上市地在香港，發(fā)行的部分美元債在新加坡交易，而實際資產則大多數位于境內。在這類情況中，雖然兩家公司的主要資產位于境內，但卻并不完全受我國法律管控。若兩家房企在香港或者新加坡申請破產，則會面臨資產如何確定、如何執(zhí)行等問題。與之不同，美國法律規(guī)定一旦被美國法院裁定破產，美國可以追索其全球資產。對于恒大或融創(chuàng)這類體量的房企而言，更加無法在單一地區(qū)通過與債權人談判達成債務重組協議，從而需要通過在美申請破產保護，全球范圍內進行債務重組。

??此外，兩家房企發(fā)行的部分美元債受到紐約法管轄，這也意味著一些不認同香港或開曼債務重組協議的個別債權人可以去美國紐約訴訟，凍結和執(zhí)行房企在美資產，從而先行獲得債務清償。而被凍結和執(zhí)行的在美資產無法納入重整計劃，影響到整體債務重組進展。此次兩家房企在美國法院，申請第15章下的破產保護，旨在爭取美國認可香港或開曼重組協議在美國的可執(zhí)行性（如恒大及融創(chuàng)均希望美國法院對香港的破產程序予以承認）；同時保全資產，避免個別人債務在美訴訟，犧牲全體債權人利益。

??事實上，早于融創(chuàng)、恒大已有多家房企傳出在美申請破產保護，如佳兆業(yè)、當代置業(yè)、榮盛發(fā)展等，此外其他行業(yè)企業(yè)如瑞幸咖啡、華晨電力、協鑫新能源等，也均在境外債重組過程中申請了第15章認證。

??02

??破產法第15章提供多種救濟方式

??保全資產免受個別債權人威脅

??美國2005年修訂及新增的《破產法》第15章（輔助性和其他跨境破產案件），允許美國破產法院承認涉及外國的破產或債務重組程序，非美國企業(yè)利用破產法第15章可以阻止債權人在美國對其提起訴訟凍結其資產。第15章破產法也賦予外國債權人參與美國破產案件的權利，并禁止對這類外國債權人的歧視。 

??具體來看，破產法第15章提及了多種救濟形式。在提交域外程序1承認申請時：從提交到美國法院作出承認裁定期間，美國法院可提供臨時救濟，包括暫緩對債務人資產的執(zhí)行、清算在美國的全部或部分破產財產（因其性質或其他情形易于變質、可能貶值或遭受其他危險的資產）等等。而當域外程序被準予承認時：美國法院可應境外代表2請求，對債務人在美資產訴訟起到凍結、暫停的作用，同時中止轉讓、抵押或對債務人的任何資產作出其他處置的權利等等。由此可見，房企申請破產法第15章，更多是為了保全企業(yè)資產，不讓重整計劃中的資產受到個別債權人威脅。

??03

??在美申請破產保護對境內保交樓影響有限

??美元債在清償順序中屬于劣后

??此外，在美申請破產保護一般為對主要程序的認可與協助，并不能對境內保交樓工作產生較大影響。據美國《破產法》第15章，對域外程序分為了域外主要程序及域外非主要程序，其中域外主要程序是指：在債務人主要利益中心所在國正在進行的域外程序。要確定是否為所在國主要利益中心，美國破產法院往往依據：債務人總部所在地；債務實際管理人所在地；債務人主要資產所在地；多數相關債權人或受案件影響的多數債權人的所在地；和/或法律適用于大多數爭議案件的司法管轄區(qū)。

??一般而言，在美申請破產保護的內資房企，其在香港、開曼或英屬維爾京群島法院完成的債務重組將作為主要程序，而在美的申請則屬于對其他司法轄區(qū)進行債務重組程序的附屬程序。如破產法第15章1520條規(guī)定，一旦承認為域外主要程序，外國代表將自動擁有《破產法》第363條所規(guī)定的，使用、出售或出租破產財產的權力。對于域外非主要程序，雖然不自動擁有第363條權利，但破產法第15章同樣授權法院給予額外的酌情救濟。

??若美國法院最終未認可域外程序，境外債權人如果要申請執(zhí)行境外重組主體持有的境內資產，仍然需要人民法院承認美國法院相關判決后才能執(zhí)行。同時，美元債在我國償還順序中還具有劣后性質，據我國企業(yè)破產法第113條，破產財產在優(yōu)先清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸螅紫惹鍍斅毠すべY、保險、補償金等；其次清償社會保險及稅費，再清償債權。而在債權方面，則按照消費型購房者、建筑工程價款、擔保債權、普通債權的順序清償，最后才輪到境外美元債。這也意味著，只有在境內償還全部債務且有盈余的情況下，才會輪到境外美元債；而消費型購房者則處于優(yōu)先清償順序，故對保交樓進展影響不大。

??整體來看，內資房企在美申請破產保護的目的在于爭取美國政府認可香港或開曼的重組方案，避免個別債權人在美訴訟，以犧牲全體利益為代價提前獲得清償；同時能夠保全企業(yè)資產，并在全球范圍內進行債務重組。10月5日中國香港高等法院已聆訊并批準融創(chuàng)中國境外債務重組方案，涉及債務本息約102.37億美元的融創(chuàng)境外債務重組計劃正式生效，進入執(zhí)行階段；而恒大的重組進展目前來看依然困難重重。但無論申請破產保護成功與否，對于出險企業(yè)而言，當前的首要目標依舊是保交樓，保護購房者的合法權益，落實企業(yè)的社會責任。